商务律师举案透释“异地批量交易合同的诉讼要点”

　　　　　　　　　　　　　张生贵律师 北京天依事务所

【导读提示】

随着市场交易和商品流通的频繁便捷，异地供需合同日渐增多，各环节当中的商业风险不可避免地出现，给交易主体带来不必要麻烦，如何在变化多端的市场交易中既能做到风险防范，又可促成交易成功，把握好“依法”和“诚信”两个关键是从事异地交易的市场主体必不可少的。
简要案情：
2011年1月份原告以自己开办的“开发区鑫达加工厂”名交与被告开办的“园艺加工厂”达成《买卖合同》，约定被告购买原告生产的材料，预购数量100000立方米，不含运费单价171元每立方，每车按四十吨计量，按单车结算。合同签订后原告陆续向被告发货，被告收货后给付少量货款。自2011年1月至2011年3月间共发货719.77立方，发生总价款123081.30元，被告收货后只付了28951.00元，尾欠货款94130.00元。原告多次索要，被告以各种理由拒偿，原告依据《合同法》第八条、第一百零七条之规定向被告所在地提起给付之诉。
原告向法院提交了通过传真方式订立的供需合同、代办托运合同、检斤磅单、运输证明等证据，支持自己的主张。
被告辩称自己已经付完货款，只欠不足七千元，最后两车因没有验收，不符合付款条件，原告的要求不能成立。
被告向法院提交了付款银行流水明细，证明已经付款。

【争议焦点】

1、旧账与新债问题：
经过法庭审理，原告得到被告的付款记录后，发现被告将先前合同中履行付款的情况移转到本次合同中冲抵付款义务。原告随向法庭提交了2010年3月份向被告供货的证据，并申请法院依法调取被告对先前合同的付款明细。参照《审理买卖合同适用法律问题解释》第九条（价款的滚动结算）规定，当事人之间存在长期持续的买卖关系，但没有书面合同或者一个框架性协议下存在多个合同或有多次履约行为的，除非有证据证明价款的支付有明确指向，买受人支付的价款应按照履行期限的先后顺序冲抵欠款。买受人还应支付利息和费用的，冲抵欠款应当按照费用、利息、标的物价款（本金）的顺序进行。出卖人主张其中一笔或者数笔欠款，买受人对履行情况有异议的，法院应对长期持续的买卖关系的履行情况进行全面审理。
2、验收条款问题：
被告同时提出，后两车未经验收，不具备付款条件，原告称送货时间为3月8日，被告异议期已过，且原有货物已被处分，无法验收的责任应由被告承担。合同法对数质量异议提出的合理期间有明确规定，合理期间应当根据标的物瑕疵的性质、买受人应尽的合理注意义务、当事人之间交易方式、交易性质、交易目的、交易习惯、标的物的安装使用情况、买受人或者检验人所处的具体环境、自身技能以及其他合理因素进行判断。买受人对合理期间负有举证责任。数质量异议应在约定的检验期间内通知，没有约定检验期间的应在合理期间内通知。
3、代办托运行为替代交付义务的规定：
法律规定出卖人应当按照约定的地点交付标的物，没有约定交付地点或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定，标的物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人；出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照合同法第一百四十一条第二款第一项的规定标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。按照约定或者依照规定将标的物置于交付地点，买受人违反约定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担。

【法律要点】

1、签约环节需要格外注意的问题：
买卖合同的条款除了“标的、数量和质量、价款报酬、履行期限、履行的地点、履行方式、违约责任、解决争议的方法”等条款以外，合同当事人还可以就“包装方式、检验标准、方法、结算方式以及合同使用的文字及其效力”等内容进行约定。标的是买卖合同双方当事人权利义务指向的对象。买卖合同未规定标的就会失去目的失去意义，因此，标的是买卖合同的必要条款。
“标的”条款必须清楚地写明标的物的名称。
“标的物数量”是确定买卖合同标的物的具体条件之一。
标的物的数量要明确具体，选择双方共同接受的计量单位，确定双方认可的计量方法。同时应允许规定合理的磅差或尾差。标的物的数量属于买卖合同成立必须具备的条款。
“标的物质量”是确定买卖合同标的物的的具体条件，标的物的质量需详细具体。一般情形下欠缺质量条款并不影响买卖合同的成立。
“价款”是买受人取得标的物所应支付的代价，指标的物本身的价款。按计量单位写清楚具体计算办法及总额确认方法。
商业大宗商品的额外费用也是合同不可省略的，比如包装、运输费用、装卸等这些费用由谁支付，需在买卖合同的价款条款中写明。该项条款未在合同中明确约定一般不影响买卖合同的成立。
“履行期限”直接关系到买卖合同义务完成的时间，涉及当事人的期限利益，是确定违约与否的重要因素之一。履行期限可以规定为即时也可以规定为定时履行，还可以规定为一定期限内履行。如果是批量交付分期履行的，还应写明每期履约的准确时间。
“履行地点”是确定验收地点的依据，是确定运输费用由谁负担、风险由谁承受的依据；有时是确定标的物所有权是否转移、何时转移的依据，是确定诉讼管辖的依据之一。
“履行方式”如是一次交付还是分批交付，以代办托运还是需方自提，是实物交付还是提取标的物单证交付，是铁路运输还是空运、水运等，同样事关当事人的物质利益。因此，履行方式应在合同中写明。
“履行期限、履行地点和履行方式”未在买卖合同中作出明确约定，不影响买卖合同的成立。
“违约责任”是促使当事人履行债务，使非违约方免受或少受损失的法律措施，对当事人的利益影响很大，合同对此应予明确规定。对违约致损的计算方法、赔偿范围等予以明确规定，对于将来及时地解决违约问题意义重大。买卖合同没有违约责任条款，只要未依法或依约免除，违约方就应承担责任。对此条款未作出约定的不影响买卖合同的成立。
“包装”对货物起保护和装潢作用，某些情况下包装还不能反映货物的质量。在买卖合同中应明确约定包装的方式，包括包装材料、装潢，包装物的交付，包装费用承担等内容。产品包装按照国家标准或专业（部门）标准执行；没有上述标准的可按承运、托运双方商定并在合同中写明的标准进行包装。有特殊要求或采用包装代用品的应征得运输部门的同意，并在合同中明确规定。产品包装时必须附有装箱清单。除国家规定由买受人提供的以外，包装物由出卖人提供，运输包装上的标记由出卖人印刷。可以多次使用的包装物，应按有关主管部门制定的包装物回收因法执行；没有规定的，由买卖双方商定包装物回收协议，作为买卖合同的附件。如果买受人有特殊要求的，双方应在合同中约定，其包装费超过标准的超过部分由买受人负担；其包装费低于原定标准的相应降低产品价格。对该项条款未作约定的不影响买卖合同的成立。
“检验标准、检验期限、凭封单检验还是凭现状检验”以及检验异议期限和答复期限应作出明确规定。对该项条款未作约定的不影响买卖合同的成立。
“结算方式”是指出卖人交付标的物后，买受人向出卖人支付标的物价款、运杂费和其他费用的方式。买卖合同的结算方式应遵守中国人民银行结算办法的规定，除法律或者行政法规另有规定的以外，必须用人民币计算和支付出。除国家允许使用现金履行义务的以外，必须通过银行转账或者票据结算，当事人对结算方式应当明确约定。用托收承付方式的合同中应明确是验单付款或验货付款。为便于结算合同中应注明双方当事人的开户银行、财户名称、财号和结算单位。对该项条款未作约定的不影响买卖合同的成立。
2、实际履行行为的证据收集问题：
本案双方当事人之间只是通过传真方式订立了合同，而对于如何履行，没有相应的证据，也即被告收货未给原告开据收货凭证，也没有检验数质量，相应地增加了原告的举证负担。
合同仅仅是双方当事人之间的意思表示，双方当事人对合同是如何履行的，需要各自以证据加以证明，本案中原告提交了代办托运合同、检斤磅单、运输司机（附带提供各位司机的身份证、驾驶证、行驶证、准运证）证言，举证证明送货的事实，同时原告通过主张债权时对被告进行了录单取证，被告认可尾欠货款的事实，只以要求开具发票为由抗辩。
3、送货方起诉买卖合同价款给付请求权基础规范：
《合同法》第八条、第一百零七条之、《合同法》第十条一款、第一百零七条、第一百三十条，第一百五十七条，第一百五十八条，第一百五十九条，第一百六十一条等规定和《司法解释二》第二条、第二十条规定。
参照《审理买卖合同适用法律问题解释》第九条（价款的滚动结算）当事人之间存在长期持续的买卖关系，但没有书面合同或者一个框架性协议下存在多个合同或有多次履约行为的，除非有证据证明价款的支付有明确指向，买受人支付的价款应按照履行期限的先后顺序冲抵欠款。买受人还应支付利息和费用的，冲抵欠款应当按照费用、利息、标的物价款（本金）的顺序进行。出卖人主张其中一笔或者数笔欠款，买受人对履行情况有异议的，法院应对长期持续的买卖关系的履行情况进行全面审理。符合第一款规定情形，诉讼时效期间从买受人最后一次支付欠款的次日起重新计算。第十六条（提出异议的合理期间）合同法第一百五十八条第二款规定的“合理期间”，应当根据标的物瑕疵的性质、买受人应尽的合理注意义务、当事人之间交易方式、交易性质、交易目的、交易习惯、标的物的安装使用情况、买受人或者检验人所处的具体环境、自身技能以及其他合理因素进行判断。买受人对合理期间负有举证责任。第十八条（及时通知的合理期间）合同法第一百六十二条规定的“及时通知”，应在约定的检验期间内通知。没有约定检验期间的，应在合理期间内通知。一般情况下，合理期间为六十日。买受人代为保管其拒绝接收的标的物的，出卖人应负担买受人因保管标的物发生的实际费用，并承担非因买受人保管不善产生的损失。第四十一条（发票的证明力）买受人以增值税发票抗辩其已履行付款义务但出卖人不认可的，买受人应当提供其他证据证明付款事实的存在。买受人以其他商业发票抗辩其已履行付款义务的，法院应予支持，除非出卖人另有证据证明买受人未支付价款。

【律师观点】

1、双方交易性质：双方订立的是分期付款连续买卖合同，条款内容及合同形式，标的物交易均符合法律规定，应受法律保护。
浙江省台州市人民政府


台州市人民政府令

第71号

《台州市行政执法错案责任追究办法》
　　《台州市行政执法错案责任追究办法》已经市人民政府第5次常务会议审议通过，现予发布，自发布之日起施行。
　　　　　　　　　　　　　　　市　长 杨仁争
　　　　　　　　　　　　　　　　　二○○○年十二月十三日

　　　　　　　　　　台州市行政执法错案责任追究办法
　　　　　　　　　　　　　第一章　总　则
　　第一条　为保障行政机关及其工作人员依法行使职权，提高依法行政水平，保护公民、法人和其他组织的合法权益，预防和减少行政执法错案的发生，根据国家有关法律、法规、规章规定，结合本市实际，制定本办法。
　　第二条　本办法所称行政执法错案，是指各级行政执法机关(含法律、法规授权或者行政机关委托行使行政执法权的组织，下同)及其工作人员在行政执法活动中因故意或者过失致使认定事实和适用法律、法规、规章错误，违反法定程序以及其他侵害行政相对人合法权益被依法确认为违法的案件。
　　行政执法错案责任追究，是指行政机关对从事行政执法活动造成行政执法错案的工作人员依照本办法的规定追究其行政责任的执法监督措施。
　　第三条　凡在本市行政区域内的各级行政执法机关及其工作人员，均应遵守本办法。
　　法律、法规、规章对错案责任追究另有规定的，从其规定。
　　第四条　行政执法错案责任追究，应当坚持实事求是、有错必纠、责罚相当和教育与惩处相结合的原则。
　　　　　　　　　　　第二章　追究机关与机构
　　第五条　行政执法工作人员的错案责任由所在机关负责追究；行政执法机关负责人的错案责任由本级人民政府或上一级行政主管部门负责追究；受委托组织的工作人员在委托范围内造成的错案责任由委托机关负责追究，超出委托范围的由受委托组织负责追究。
　　错案责任追究机关追究错案责任确有困难的，可以由其上一级行政机关直接负责追究。
　　第六条　错案责任追究机关所属的法制工作机构(以下统称错案责任追究机构)，是本机关实施错案责任追究的机构，具体负责错案责任追究工作，其主要职责是：
　　(一)组织宣传、贯彻有关行政执法错案责任追究工作方面的法律、法规、规章和行政规范性文件；
　　(二)依照本办法规定对行政执法错案进行审查，向有关组织和人员调查取证，查阅文件和资料；
　　(三)依照本办法规定确认行政执法错案责任；
　　(四)依照规定的权限和程序提出处理意见或建议；
　　(五)指导、督促和协调下级行政执法机关开展行政执法错案责任追究工作；
　　(六)法律、法规、规章规定的其他职责。
　　县级以上人民政府法制工作机构，还应当依照本办法规定，负责对本行政区域内行政执法错案责任追究情况实施监督检查。
　　第七条　各级行政监察、人事、劳动等部门依照各自的职责，协同错案责任追究机构做好错案责任追究工作。
　　　　　　　　　　　第三章　追究范围
　　第八条　行政执法工作人员在行政执法活动中有下列情形之一的，应当受到责任追究：
　　(一)违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施的；
　　(二)非法拘禁或者以其他方式非法剥夺公民人身自由的；
　　(三)以殴打等暴力行为或者唆使他人以殴打等暴力行为粗暴执法情节恶劣或者造成严重后果的；
　　(四)违法使用武器、警械情节恶劣或者造成严重后果的；
　　(五)违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的；
　　(六)违法对公民、法人和其他组织的财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的；
　　(七)违反国家规定征收财物、摊派费用和劳务(包括违法加重农民负担)的；
　　(八)侵犯公民、法人和其他组织的合法经营自主权(包括错误变更或者废止农业承包合同)的；
　　(九)拒绝或者拖延履行法定职责并已造成实际损害后果的；
　　(十)损害公民、法人和其他组织人身权、财产权以及依照有关法律、法规、规章规定应当追究行政执法错案责任的其他行政执法行为。
　　前款所列行政执法行为构成犯罪的，应移送司法机关依法追究责任人的刑事责任。
　　第九条　行政执法工作人员损害公民、法人和其他组织人身权、财产权的非职务行为，不属于本办法追究的范围。
　　　　　　　　　　　　第四章　审查与确认
　　第十条　凡属下列情形之一的行政执法案件，错案责任追究机构应当进行审查：
　　(一)被终审人民法院行政判决撤销、变更、确认违法或者责令履行具体行政行为的；
　　(二)被行政复议机关决定予以撤销、变更、确认违法或者责令履行具体行政行为的(但当事人不服该行政复议决定向人民法院提起行政诉讼的，暂缓审查)；
　　(三)已被依法决定给予行政赔偿的；
　　(四)在行政执法监督检查或者备案审查中发现是错案的；
　　(五)公民、法人和其他组织投诉、举报并经受理投诉、举报的法定机关确认为错案的；
　　(六)人大常委会及人大代表、政协委员会及政协委员提议审查并经人大常委会、政协委员会及其工作机构确认为错案的；
　　(七)给当事人造成损害或者不良影响的其他行政违法案件。
　　第十一条　错案责任追究机构经过审查，对于符合本办法第八条规定应予追究错案责任的，应当报请错案责任追究机关决定并组织全面调查。
　　第十二条　错案责任追究机构经过调查后确认为错案的，应当根据行政执法工作人员在办案中各自承担的职责，区分不同情况，分别对案件的承办人、审核人、批准人及其他直接责任人员，按下列规定确认错案责任人并划分责任：
　　(一)承办人独立行使职权造成错案的，承办人为错案责任人；
　　(二)二人以上共同行使职权造成错案的，主办人员为主要责任人，其他人员为次要责任人；共同办理的，作为共同责任人承担责任；
　　(三)经审核、批准作出的行政执法行为，因承办人的故意行为导致审核人、批准人失误而造成的错案，承办人为主要责任人，审核人、批准人应负相应的责任；因审核人的过错导致批准人失误而造成的错案，审核人为主要责任人，批准人应负相应的责任；因批准人的过错而造成的错案，批准人为错案责任人；因承办人、审核人、批准人均有过错而造成的错案，应当根据具体情况区分各自责任的大小；
　　(四)经集体讨论作出的行政执法行为而产生的错案，决策人为主要责任人，提出并坚持错误意见的为次要责任人，提出并坚持正确意见的不负错案责任。
　　第十三条　具有下列情形之一，改变案件定性、处理的，不追究行政执法工作人员的责任：
　　(一)行政执法依据规定不明确或者相互不一致的；
　　(二)因不可预见或者无法抗拒的原因致使错误发生的；
　　(三)法律、法规、规章规定的其他情形。
　　　　　　　　　　　　第五章　追究方式
　　第十四条　错案责任追究机构对确认的错案责任人，应根据错案后果轻重、错案责任人过错大小等情节，依照下列规定，提出处理或者处分建议：
　　(一)属于情节轻微，损害和影响较小，或者尚未造成损害后果的错案，建议错案责任人所在单位对其责任人分别情况予以批评或者责令作出书面检讨；
　　(二)属于情节较重，损害和影响较大的错案，建议错案责任人所在单位责令其责任人写出书面检讨，同时建议有关部门对错案责任人分别情况给予警告或者记过处分，并暂停其执法活动。被暂停执法活动的，应由其上一级行政机关依法收回行政执法证，离岗学习，经考核合格后，方可重新发给行政执法证上岗执法；
　　(三)属于情节严重，损害和影响重大的错案，或者12个月内两次出现情节较重、损害和影响较大的错案，建议有关部门对错案责任人分别情况给予记大过或者降级处分，并依法收回行政执法证，调离执法岗位；　
　　(四)属于故意违法执法、徇私舞弊、严重失职而造成的错案，建议有关部门对错案责任人分别情况给予降级、撤职直至开除的处分。情节恶劣，损害和影响重大已构成犯罪的，移送司法机关追究其刑事责任。
　　由于错案责任人的故意或者重大过失造成的错案，导致行政赔偿的，除依照以上规定追究错案责任外，还应根据《中华人民共和国国家赔偿法》的有关规定予以追偿。
　　第十五条　受行政机关委托实施的行政执法错案导致行政赔偿的，由委托的行政机关先承担赔偿义务，再对受委托组织进行追偿，受委托组织再依据本办法对承担责任的行政执法工作人员进行追偿。
　　第十六条　对行政执法错案责任人的处理情况应当作为该行政执法工作人员考核、定级、奖惩、任免的主要依据，记入档案。
　　第十七条　对于发生情节恶劣、后果严重、影响重大的行政执法错案或者一年内发生三起以上行政执法错案的行政执法机关及办案单位，本年度不得评选为先进集体，其单位的主要领导也不得评选为先进个人。
　　第十八条　凡具有下列情形之一的，可以从轻追究行政执法错案责任：
　　(一)由于轻微过失造成的错案，责任人能主动承认错误，并及时纠正的；
　　(二)行政执法错案发生后，责任人能够配合有关部门调查核实，并努力减少损失、挽回影响的；
　　(三)法律、法规、规章规定可以从轻追究的情形。
　　第十九条　有下列情形之一的，应当从重追究行政执法错案责任：
　　(一)串供或者提供假证据，涂改、伪造或者毁坏证据、捏造事实的；
　　(二)对检举、控告、申诉人打击报复的；
　　(三)对已经发现的行政执法错案拒不纠正以及其他阻碍、干扰行政执法错案责任追究工作情节恶劣、后果严重的。
　　　　　　　　　　　　第六章　追究程序
　　第二十条　错案责任追究机构应当自批准调查之日起60日内提出错案责任确认意见及行政处理或行政处分建议。
　　第二十一条　错案责任追究机关根据错案责任追究机构提出的意见和建议，调查、复核错案责任人的责任，并应当自接到建议书之日起30日内依照国家有关规定和本办法的规定，对错案责任人的错案责任予以确认并依法作出处理决定。
　　对错案责任人的错案责任确认及处理决定，应当自作出书面决定之日起5日内送达错案责任人并报上一级行政机关备案。
　　第二十二条　错案责任人对确认的错案责任及处理决定不服的，可在接到决定书之日起15日内向作出决定的机关或者上一级行政机关申诉。申诉期间不停止处理决定的执行。法律、法规、规章另有规定的，按照有关规定办理。
　　第二十三条　依照本办法规定对错案责任人给予行政处分的，一律按国家公务员任免、奖惩权限和程序办理。
　　错案责任人对行政处分决定不服的，可依照国家有关规定向有关机关申诉。
　　　　　　　　　　　　第七章　附　则
　　第二十四条　实行垂直领导的行政执法机关，应依据国家有关法律、法规、规章的规定，接受同级人民政府的监督并参照本规定执行。
　　第二十五条　本办法由台州市人民政府法制局负责解释。
　　第二十六条　本办法自发布之日起施行。