劳动合同欠缺必备条款的效力探析

夏德忠 王雷都


　　劳动合同欠缺必备条款是指用人单位与劳动者签订的书面劳动合同欠缺《劳动合同法》第十七条规定的必备条款。对于欠缺必备条款的劳动合同，究竟产生何种法律效果，是劳动合同不成立，还是劳动合同不生效，抑或劳动者因此享有单方解除权？在法律实务中，颇滋疑议，法律适应并不统一，与法律稳定及劳动者权益产生不良影响，与司法公信力亦能因此而产生瑕疵，笔者撰此文，为匡正此中疑难弊端之处，稍尽法律人之责任，与劳动者之福利亦有利焉。

法律风险提示：★★★★★

基本案情
　　李某因看到一公司的招聘广告，遂前往应聘，该公司经过面试程序认为李某是某岗位的合适人选，遂决定聘用李某，在面试中，该公司告知了李某工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全状况、劳动报酬，并询问了李某有无补充意见，后李某与该公司达成一致，李某自下周开始上班。
　　李某上班后一周，单位与李某签订了书面劳动合同，但在书面劳动合同中，缺少了社会保险的条款。后李某在劳动合同上签字，单位也签字盖章。
　　问：应如何理解李某与该公司签订的书面劳动合同？

分歧意见
第一种意见：
　　该书面劳动合同因缺少法定必备条款而无效；同时因劳动合同无效，视为李某与单位未签订劳动合同，李某与用人单位应重新签订完备的劳动合同；
如果李某已在用人单位工作超过一个月，则李某可以主张超过一个月的工作期间的双倍工资。

第二种意见：
　　该书面劳动合同因缺少法定必备条款，所以劳动合同不成立；因劳动合同不成立，对劳动者造成损害的，用人单位应该赔偿劳动者的损失。

第三种意见：
　　该书面劳动合同因缺少法定必备条款，是一份不完备的劳动合同，但已经具备的条款是成立且生效的；该书面劳动合同也是成立且生效的，缺少的必备条款可以协商补充，也可以要求劳动行政部门责令用人单位改正。

　　笔者同意第三种意见，具体理由如下。
　　首先，第一种意见认定缺少必备条款的劳动合同无效，是不正确的。
　《劳动合同法》第二十六条规定了劳动合同无效的三种情形，其中第三种情形为：“违反法律、行政法规强制性规定的”劳动合同无效。而“违反法律、行政法规强制性规定的”有两种理解：
　　第一种理解：劳动合同条款之内容违反法律、行政法规强制性规定，产生劳动合同无效或者部分无效的法律效果。
　　第二种理解：劳动合同条款之格式违反法律、行政法规强制性规定，产生劳动合同无效或者部分无效的法律效果。
　　笔者同意第一种理解，如，劳动合同在保险条款中约定：“用人单位不为劳动者缴纳保险费，或者由劳动者自行缴纳保险费”，因该约定违法法律、行政法规的强制性规定，所以该条款无效。
理由如下：
　　第一，《劳动合同法》第三十八条规定了劳动者解除劳动合同的情形：“用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的情形包括：情形1.劳动合同约定了社会保险费的缴纳，但用人单位未依照约定缴纳；情形2.劳动合同未约定社会保险条款，用人单位也未给劳动者缴纳社会保险费。情形3.劳动合同约定了社会保险的缴纳，但约定的内容违反法律、行政法规的强制性规定。
　　因情形3的劳动合同法定无效的，所以劳动者可以行使单方解除权。
情形1的劳动合同是成立且有效的，只是在劳动合同的履行过程中，用人单位不完全履行，法律赋予了劳动者单方解除权。
　　情形2介乎情形1与情形3之间，因为用人单位与劳动者对社会保险条款无约定，依据社会保险法，并不减轻用人单位缴纳社会保险的责任，所以，劳动合同缺少该条款，对劳动合同的效力无影响，劳动合同是成立且生效的。

　　第二，如果劳动合同无社会保险条款，但用人单位给劳动者缴纳社会保险的，劳动者即无解除劳动合同的权利与必要。因此在该种情形，即验证了劳动合同缺少必备条款，劳动合同并不因此而无效。
　　因此，违反法律、行政法规强制性规定的劳动合同无效，应仅指劳动合同条款约定的内容违反法律、行政法规，而劳动合同缺少必备条款并不属于违反法律、行政法规强制性规定，因此并不能认定为无效。

　　其次，第二种意见认定缺少必备条款，劳动合同不成立也是不正确的。
　　因劳动合同属于特殊的合同，因此在此处有《合同法》适用的余地，在本案中，李某因应聘广告前往面试，属于缔结合同的要约，该公司面试并同意李某的职位申请，视为承诺，因此在李某与该公司谈妥之时，劳动合同即已成立，只是在李某与该公司签订书面劳动合同时，劳动合同方生效而已。
　　同时《劳动合同法》第七条规定，劳动关系自用工之日起确立，因此在劳动关系确立的情况下，劳动合同自用工之日起成立。因劳动合同成立，而未签订书面合同条款的，对劳动合同的成立不生影响，仅影响劳动合同生效时间。


　　最后，《劳动合同法》第八十一条规定：用人单位提供的劳动合同文本未载明本法规定的劳动合同必备条款的，由劳动行政部门责令改正，给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。
　　因此，劳动合同缺少必备条款的法律责任是用人单位应当改正，也就是说应当将必备条款增补在劳动合同中，从此条看来，缺少必备条款的劳动合同还是受到法律认可的，也就是说缺少必备条款的劳动合同还是成立和生效的。
　　因此，第三种意见认定缺少必备条款，对劳动合同不生影响是正确的。此时，劳动者可以与用人单位协商增加保险条款，也可以在协商不成功的情况下，解除劳动合同，并要求报酬及赔偿，及要求补缴保险费。

　　综上所述，同理，如果用人单位与劳动者签订劳动合同缺少其他必备条款，也应作上述的理解与处理，而不能简单地认定劳动合同不成立或者无效。而应具体分析缺少条款对整个合同的重要性，再作结论。如果合同缺少签订主体，应该认定为合同欺诈而合同无效或者劳动合同不成立，或者构成非法用工；如果缺少劳动合同期限，因此而产生争议的，应作对用人单位不利的解释。如果缺少工作内容与工作地点的，或者工作时间和休息休假的，应该具体协商。
浙江省湖州市人民政府办公室


湖政办发〔2007〕40号


湖州市人民政府办公室关于印发湖州市农村困难群众危房改造保障办法的通知




各县区人民政府，市府各部门，市直各单位：



　　《湖州市农村困难群众危房改造保障办法》已经市政府同意，现印发给你们，请结合实际，认真贯彻执行。





二○○七年四月二十六日







湖州市农村困难群众危房改造保障办法




第一章 总 则




　　第一条 为完善农村新型社会救助体系建设，保障农村困难群众的基本住房要求，确保农村困难群众无危房，制定本办法。



　　第二条 农村困难群众危房改造工作以切实解决农村困难群众的住房困难为出发点，建立起申报有序、救助及时、资金保障、机制健全、与我市经济社会发展相适应的保障制度。




第二章 基本原则




　　第三条 科学规划，统筹建设。各地要从农村的实际出发，摸清农村困难群众住房状况，结合“百村示范、千村整治”工程、避灾工程、灾民倒房恢复重建等工作，制定年度具体实施方案。



　　第四条 因地制宜，分类救助。既要切实解决农村困难群众的基本住房需求，又要充分考虑各方的承受能力，区别不同对象和住房质量状况，实施分类救助。



　　第五条 自力更生，多方帮扶。立足困难户自身实际，动员社会各方力量参与，鼓励群众互帮互助。




第三章 政策措施




　　第六条 凡具有我市农村居民户口，并常年生活在农村、家庭人均收入在当地低保标准120%以内，且家庭住房属于危房的，可申请危房改造救助。



　　具备以下三类情况之一的住房属于危房：



　　（一）房屋主体结构年久失修，破损严重，难以居住，有现实或潜在倒塌的危险；



　　（二）雨天屋顶、墙壁有较严重的渗水现象；



　　（三）房屋承重墙为泥墙和不具备基本居住条件的。



　　第七条 农村困难群众危房改造，可根据住房实际状况、村镇建设规划以及受助对象的意愿，采取新建、改建、扩建、重建、修缮、置换等方式进行。具体救助形式及其适用范围、条件，由各地具体规定，并向社会公布。



　　确定新建、改建、扩建、重建、修缮的住房，必须符合县区村庄布局规划和村庄建设规划，其中确定新建、改建、扩建、重建的，还应依法办理规划、用地审批手续。危房改造建设方案，需经各地民政和建设部门认定，在确保施工质量和施工进度的前提下，由乡镇政府、村委会统一组织有资质的施工单位进行施工。



　　乡镇政府、村委会可以资助救助对象取得可居住的闲置房。乡镇政府、村级集体组织和村民的闲置房，经原批准用地的人民政府批准，可以依法收回土地使用权，将闲置房分配给救助对象用于居住。但被救助对象必须符合农村村民申请宅基地的条件，农村村民所有的闲置房，应取得所有权人同意。



　　第八条 救助标准：



　　（一）建筑面积标准。新建、改建、扩建面积，以受助户实际在册人口数计算，具体是：1人户一般不超过40平方米（该困难对象应未满60周岁或是非五保户）；2人户一般为50-60平方米；3人户为70-80平方米；4人及4人以上户在100平方米以内。



　　（二）质量标准。新建、改建、翻建后的住房，应为一层砖混结构或两层砖混结构，设地梁、圈梁、构造柱及纵横墙拉接，铺水泥地面，粉刷内外墙，屋顶做防漏防渗处理。置换的闲置房应为砖木结构或砖混结构。住房的水、电、灶实施配套。




第四章 资金保障和管理




　　第九条 危房改造资金采取“四个一点”的办法给予解决，即：一是困难群众自身筹措一点；二是所在村资助一点；三是乡镇财政安排一点；四是县区财政补助一点。



　　第十条 各级政府要将补助资金列入当年财政预算。市本级按每户补助原则上不低于8000元安排资金预算，市、区两级财政按各50%配套安排资金预算。各县可参照执行，也可结合当地实际具体确定补助标准。村集体经济确有困难的，县区、乡镇政府要适当增加补助比例，并确保资金到位。各级民政部门用于灾后倒房恢复重建的救灾资金，仍按原渠道下拨使用。



　　第十一条 市本级危房改造资金根据年初预算和工作进度，由财政部门按照政府资金集中支付的操作规程和规定，市承担部分由市财政核拨到区财政，区承担部分和市下拨部分由区财政核拨到乡镇政府，乡镇按建房进度，分户办理拨付补助手续，动工前按审批补助额度先付50%，竣工验收合格后付清余款。



　　财政、审计、监察、建设、民政等部门，要加强对救助资金管理使用情况的监督。各地要根据工作需要，制定相应的资金使用管理办法，确保专款专用。




第五章 工作程序




　　第十二条 申请。符合危房改造条件的家庭，自愿向所在村委会提出申请，填写《湖州市农村困难群众危房改造申请表》，并提供户籍、住房状况以及家庭收入证明等材料。



　　第十三条 评议。村委会接到困难家庭的申请后，应在十个工作日之内召开会议进行评议，议定是否救助，并予以公示；经评议认为符合救助条件，且公示无异议的，上报乡镇政府，并提供危房照片。对不符合救助条件或公示有异议的，应及时向申请人说明情况和理由。



　　第十四条 审查。乡镇政府接到村委会的申报材料后，应在十个工作日内上门核查。经审核，认为符合条件的，报县区民政局；不符合条件的，将材料退回所在的村委会，并说明原因。审核结果应在村务公开栏进行公示。



　　第十五条 核准。县区民政部门接到乡镇的申请材料后，应在十个工作日内进行汇总复核，对符合救助条件的，核准其危房改造的方式及标准，并根据住房危旧程度，按先重后轻的原则列出计划，分批实施救助。



　　因灾倒房需救助家庭的有关资料，由乡镇政府按救灾工作相关规定，及时上报县区民政部门核实，核定后列入救助对象。



　　危房改造的申请、评议、审查、核准工作要在上一年的第四季度内完成，在此基础上确定下一年度的计划。



　　第十六条 验收。各乡镇政府应及时掌握工程进度，加强监督检查，严把质量关。工程竣工后，由乡镇政府组织民政、城建、国土等部门进行竣工验收，并填写验收合格报告书。



　　县区民政部门要对危房改造工作的完成情况进行总结，并报告县区政府和市民政局。




第六章 组织实施




　　第十七条 各级政府要高度重视农村困难群众危房改造工作，把它列入社会主义新农村建设和为民办实事的重要内容。各级民政部门要在当地政府的领导下，结合实际研究制定具体实施方案，组织实施农村困难群众危房改造工作。



　　第十八条 各级民政、建设、财政、国土、审计、公安、残联和农村工作部门，要根据各自职责，加大扶持力度，加强协调配合，优先解决实施过程中遇到的问题。



　　第十九条 各级宣传部门、新闻单位，要大力宣传农村困难群众危房改造工作的重要意义，引导社会各界广泛参与，弘扬乐善好施、互帮互助的传统美德，营造良好的工作氛围。




第七章 附 则




　　第二十条 本办法由市民政局负责解释。



　　第二十一条 本办法自印发之日起施行。