社会保障与损害赔偿是维护劳动者权益的有效组合拳


现阶段，我国劳动者在劳动过程中常发生工伤事故，事故发生后，受害者虽然可以依据《工伤保险条例》获得工伤保险金，但受害者实际损失往往超过该款项，当工伤保险金明显不足以赔偿受害人实际损失时是否可适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称解释）来主张损失差额赔偿，对此，用人单位与劳动者常发生争议，法律也未明确规定。笔者认为社会保障与损害赔偿是维护劳动者权益的有效组合拳，即当工伤保险金明显不足以赔偿受害人实际损失且用人单位存有过错时，法院可以适用《解释》确认受害人的差额损失，本文所称社会保障是指工伤保险，又称职业伤害保险或工伤赔偿，即劳动者因工伤致残或死亡，造成暂行或永久丧失劳动能力时，劳动者及其家属有权根据法律从国家或者社会获得物质帮助的社会保险制度。损害赔偿是指劳动者因工伤致残或死亡，造成暂行或永久丧失劳动能力，而工伤保险金与实际损失存有明显差距时，劳动者及其家属有权依照《解释》向用人单位主张差额赔偿。

一、社会保障是维护劳动者权益的基础,工伤保险救济是提起民事侵权救济的前置程序。

（一）从工伤保险的性质来看。工伤保险是通过立法强制征收保险费，建立工伤保险基金，实行统一支付管理，社会保险机构进行互助调剂达到共担风险的目的的制度，是社会保险制度中的重要组成部分，具有强烈的社会法功能，也就是通过课加用人单位缴纳一定的保险费，由工伤保险基金来承担的救济模式，使受到职业伤害的劳动者及时获得医疗救治、生活保障、经济补偿和职业康复。只要用人单位已向工伤保险机构交纳了工伤保险经费，当发生工伤后，工伤劳动者就有权向工伤保险机构请求工伤保险待遇，而工伤保险机构也有义务支付工伤保险补偿费，也就是说工伤保险既是国家对劳动者履行的社会责任，也是劳动者应该享受的基本权利。政府通过工伤保险制度的推行，为受害者及其家庭提供得以在未来维持基本生存条件的保障。并且工伤保险有着赔偿迅速、及时，也无须通过诉讼，具有稳定性、可靠性的特点，方便工伤者的请求权的实现。因此，社会保障是维护劳动者权益的基础。

（二）从工伤保险的归责原则来看。工伤保险实行无过错责任原则，在用人单位无过错的工伤事故中，现行法律救济模式对劳动者是有利的，因为依照工伤保险赔偿的要求，劳动者无须举证用人单位存在过错，只需证明自己是因工受伤即可获得工伤保险赔偿，补偿受害人的损害，不考虑损害的原因和侵权责任，因此劳动者因工受伤的，不存在一般意义上过错责任分担问题，而是讲免责范围，不属于免责条款的都属于赔偿范围。故实行工伤保险救济前置程序有利于维护劳动者的合法权益。

二、损害赔偿是维护劳动者权益的有力补充。

（一）从工伤保险制度落实上来看。由于有的用人单位根本就没有为劳动者参加工伤保险统筹，致使劳动者在工伤事故发生后，依据工伤保险赔偿制度实际无法获得应有的赔偿。同时，工伤保险赔偿标准相对于人身损害赔偿标准明显过低，实际上往往无法真正弥补劳动者因工致伤所受的全部损害。依据我国现行法律规定，在人身损害赔偿案件中实行的是全部赔偿的法律原则，即对包括精神损害在内的全部损害予以足额赔偿，目的在于补偿受害人因侵权损害而遭受的全部实际损害。而《工伤保险条例》规定的工伤保险赔偿项目明显没有人身损害赔偿的赔偿项目规定得那么全面，如不得主张精神损害赔偿，不符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的医疗费用不予赔偿，某些情形下，因工伤遭受的间接损失不能得到全部支持等。另外，在明确规定应予赔偿的项目中，工伤保险的赔偿标准也明显低于人身损害的赔偿标准。在实践中，某些工伤保险经办机构在操作时，对现有的赔偿项目还自行规定一定的上限标准，往往导致对超出标准的部分只能由劳动者自行承担的结果。因此适用《解释》具有重要的现实意义。
（二）从我国实践来看。我国的工伤保险制度刚刚起步，且只处在个别地域范围内进行试点工作，所以，在工伤保险制度完全不成熟的情况下，以《工伤保险条例》排除民事赔偿的适用很难保证受害人的权益；所以，可对《解释》第十二条第一款进行扩展解释，即出现工伤情况下，受害人不能直接向用人单位要求民事损害赔偿，但在工伤保险金与损害损失有很大差额情况下，在获得工伤保险金后，可以请求单位补足差额，这样可使工伤保险立法既能适应国际立法的趋势，也能与中国现有国情相匹配，使其既能发挥工伤保险制度的社会功能，又能充分保护劳动阶层的权益。

（三）从可行性上分析。《解释》的第十二条还存在扩张解释的空间，可以通过进一步解释使侵权赔偿责任作为工伤保险的补充。从文意角度解释该条，法院告知参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者或其家属按《工伤保险条例》的规定处理这种竞合的案件（用人单位存有过错的工伤事故中），可以扩张解释为，工伤条例的适用是进一步进行民事救济的前置条件，即劳动者或其家属首先主张工伤保险的补偿，如果工伤保险补偿未能完全达到救济劳动者目的时，劳动者或其家属可以继续向单位主张民事赔偿。因为在劳动者获得工伤补偿后，用人单位就只需要在差额范围内予以赔偿，其赔偿责任已经大大降低，已经达到了规避市场风险的目的，并没有损害用人单位的利益。

总之，工伤保险是劳动者的主要和首要的赔偿机制，人身损害赔偿责任居次要地位，仅是对工伤保险赔偿不足的补充。为了更好的维护劳动者的合法权益，应把工伤保险与侵权损害赔偿有机结合。



湖南省津市市人民法院田凌

中国政府 罗马尼亚政府


中华人民共和国政府和罗马尼亚社会主义共和国政府关于相互促进和保护投资的协定


　　中华人民共和国政府和罗马尼亚社会主义共和国政府（以下称“缔约双方”），本着发展两国间经济合作关系的愿望，为缔约一方的投资者在缔约另一方领土内的投资创造良好的条件，达成协议如下：

　　第一条
　　一、　缔约任何一方应促进缔约另一方的投资者在其领土内投资。
　　二、　根据接受投资的缔约一方的法律规定所许可的投资，享受本协定规定的保护。

　　第二条
　　本协定内：
　　（一）　“投资”，系指缔约各方根据各自法律规定接受的直接或间接的参股，或其他形式的出资，包括投资者作为投资的财产及其增值，尤其是：
（甲）　公司的股份或其他形式的参股；
（乙）　动产和不动产的所有权及其他物权；
（丙）　再投资的利润，金钱的请求权或具有经济价值的行为的权利；
（丁）　工业产权、工艺流程、专有技术、版权及其他类似权利；
（戊）　根据法律授予的特许权，特别是勘探、开采和开发包括缔约各方管辖海域内的自然资源的特许权。
　　（二）　“利润”，系指投资所产生的收益、红利或其他所得。
　　（三）　“投资者”，系指缔约各方具有法人资格的、按照该方法律有权同外国进行经济合作的经济组织。
　　（四）　为适用本协定：
（甲）　“直接参股”，系指缔约一方的投资者在缔约另一方领土内的公司或其他经济组织中的参股；?
（乙）　“间接参股”，系指缔约一方的投资者在缔约另一方领土内参股建立的公
司或其他经济组织在缔约另一方领土内其他公司或其他经济组织中的参股。

　　第三条
　　一、　缔约任何一方在其领土内给予缔约另一方的投资者的投资的待遇，不应低于它给予第三国投资者的投资的待遇。
　　二、　本条第一款的规定不适用于：
　　（一）　缔约任何一方由于参加关税同盟、自由贸易区或地区性经济组织而给予第三国投资者的优惠：
　　（二）　缔约任何一方根据关于避免双重政税协定或其他有关税收问题的国际协议给予第三国投资者的优惠；
　　（三）　缔约各方为方便边境贸易给予其邻国的优惠。

　　第四条
　　一、　缔约任何一方对缔约另一方投资者在其领土内的投资，只有为了公共利益，按照法律程序，并给予补偿，方可施行政收或采取效果相同的其他措施。补偿应能实际兑现和自由转移，并不应不适当地迟延。
　　二、　根据有利害关系一方的请求，补偿的款额可以由投资所在国的法院或其他主管机关予以重新估定。
　　三、　如果缔约一方的投资者与在其领土内进行投资的缔约另一方之间关于补偿款额的争议，在投资所在国的法院或其他主管机关作出重新估定后仍未解决，投资者可向本国政府提出请求，该项争议将由缔约双方依照本协定第九条的规定解决。
　　四、　缔约一方的投资者在缔约另一方领土内投资，如果由于战争、全国紧急状态或其他类似原因而遭受损失，缔约另一方在采取补救损失的措施方面，给予该投资者不低于第三国投资者的待遇。

　　第五条
　　一、　缔约各方应根据各自的法律规定保证缔约另一方的投资者转移下列与投资有关的款项：
　　（一）　投入的资金，清算或全部或部分转让投资的所得；
　　（二）　投资所产生的利润和其他日常收入；
　　（三）　缔约双方都承认作为投资的贷款及其利息的偿付款；
　　（四）　被允许在缔约另一方领土内投资项目中工作的缔约一方的公民的报酬。
　　二、　本条第一款所述的转移，应在投资者履行完毕法定义务之后进行。

　　第六条
　　如果缔约一方根据其对在缔约另一方领土内的某项投资所作的保证向其投资者支付了款项，缔约另一方应承认缔约一方对该投资者的权利和义务的代位。缔约一方代位所取得的权利和承担的义务，不得超过被保证的投资者的权利和义务。

　　第七条
　　第四条、第五条和第六条的转移，应以投资时使用的可兑换的货币或双方同
意的其他可兑换的货币，按转移之日在其领土内接受投资缔约一方的官方汇率进行，并不应不适当地迟延。

　　第八条
　　本协定亦适用于缔约任何一方的投资者自一九七九年七月一日起按缔约另一方的法律规定在其领土内已经进行的投资。

　　第九条
　　一、　缔约双方对本协定的解释和适用发生争端，应尽可能通过双方谈判解决。如争端在谈判开始后六个月内未能解决，经缔约任何一方要求，应将该争端提交仲裁。
　　二、　仲裁庭按下述方式设立：缔约各方各任命一名仲裁员，经该两名仲裁员协商一致，向缔约双方推举一名第三国的公民为首席仲裁员，并由缔约双方任命。自缔约一方通知缔约另一方要求将争端提交仲裁之日起，应在三个月内任命仲裁员，五个月内任命首席仲裁员。如在规定期限内未能任命仲裁员，未能任命其仲裁员的缔约一方同意由联合国秘书长任命之。如缔约双方未能就首席仲裁员的任命达成一致意见，缔约双方同意由联合国秘书长任命之。
　　三、　仲裁庭将根据本协定、缔约双方签订的其他类似协定进行裁决。仲裁庭的裁决由多数票作出，并且是终局的，具有拘束力。
　　四、　缔约双方各自承担其仲裁员及参加仲裁程序的代表的费用。首席仲裁员的费用和有关其他费用由双方平均负担。
　　五、　仲裁庭可制定自己的程序。

　　第十条
　　一、　本协定自缔约各方相互通知为使本协定生效的各自国内法律程序已经完成之日起三十天后生效，有效期为十年。如缔约任何一方未在协定期满前一年书面通知缔约另一方终止本协定，则本协定继续有效。
　　本协定十年有效期满后，缔约任何一方可通知缔约另一方终止本协定，但在通知终止后的一年内仍然有效。
　　二、　对本协定失效前已进行的投资，本协定的规定自协定终止之日起十年内继续适用。
　　本协定于一九八三年二月十日在布加勒斯特签订，共两份，每份都用中文、罗文和英文写成，三种文本具有同等效力。在解释发生分歧时，以英文本作为参考。
　　中华人民共和国政府　　　　　　罗马尼亚社会主义共和国政府
　　代　　　　　　　　　　　表　　　　　　代　　　　　　　　　　　表
　　　　　陈　慕　华　　　　　　　　　　　　　　　　扬·丁卡
　　　　　（签　字）　　　　　　　　　　　　　　　（签　字）